（四）2006年9月1日，甲企业委托乙企业为其加工一批油泵配件，向乙企业支付了5万元定金。合同同时规定，任何一方违约，均应向对方按总额的10%支付违约金。甲企业提供主要材料，乙企业提供辅助材料，双方约定2006年11月1日交货，验货合格后10日内甲企业支30万元加工费，10月11日，乙企业得知甲企业经营状况严重恶化，已丧失履行债务能力。遂停止为其生产配件，并与甲企业交涉，要求其一个月内提供担保。否则无法继续履行合同。

10月22日，甲企业向乙企业提供了相应担保，并且协议将合同履行期延长至2007年2月1日，2007年元月6日，甲企业由于生产经营发生重大变化不再需要该批油泵配件，于是通知乙企业合同解除，并由此给乙企业造成损失8万元。

要求：根据以上事实和相关法律的规定，回答下列问题：

1.甲企业与乙企业的合同属于什么性质的合同？

2.乙企业支付定金的是否符合法律规定？并说明理由。

3.乙企业单方中止履行合同并要求甲企业提供担保的行为是否合法？并说明理由。

4.甲单方解除合同的行为是否合法？并说明理由。

5.若甲未提出解除合同，但到期后乙未能履行合同，由此给甲造成损失34万元（含5万元定金），则应如何处理。

答案（四）

1．甲企业与乙企业签订的合同属于承揽合同。

2.乙企业支付定金的金额符合法律规定。根据我国《合同法》的规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%。

3.乙企业单方中止履行合同并要求甲企业提供担保的行为合法。根据我国《合同法》的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者有可能丧失履行债务能力的情形，可以中止履行合同。

4.甲企业单位解除合同的行为合法。根据我国《合同法》的规定，定做人可以随时解除合同，造成承揽人损失，应当赔偿损失。

5.因乙方违约给甲方造成的损失处理时，应注意：

①合同同时规定了定金条款和违约金条款，由于二者在目的、功能等方面只有共性，而不能并用，甲方可选择使用定金条款和违约金条件。

②若选择定金条款，则乙首先应向甲双倍返还定金共10万元；但返还的定金不足以弥补甲的损失；其次，乙再向甲差额支付赔偿金24万元。

③若甲选择违约金条款，则可以申请法院或仲裁机构提高违约金的比例，使乙向甲支付的违约金不低于34万元。

综合题（一）2006年8月甲公司在市场调查时发现乙公司需要A产品，而甲公司的丙客户主要生产A产品。于是，甲方在未取得丙方授权的情况下，于8月10日代表丙公司与乙公司签订了A产品的购销合同。

1.丙方于9月5日之前向乙方供应A产品3台，每台按政府统一价格130万元结算，丙方按照乙方的要求将货物送到乙方指定的港口，由乙方用自己的货船运回，交货同时，丙方向乙方同时提供货物的单证和相关证明材料。

2.乙方在港口装船前验货，验货期4天。

3.乙方验货完毕，若认为产品符合要求，应9月20日前向丙方支付全部货款，采用转账发票方式。

4.任何一方违约，应按总标10%向对方支付违约金。

合同签订后，8月15日，乙方专门向丙发出合同追认函，丙方签订同意履行合同，但要求乙方对合同提供担保。8月18日乙、丙双方签订抵押担保合同，乙用一栋房屋作抵押，并于当日办理抵押登记手续。

合同履行时，遇到以下情况：

（1）丙方于9月5日将3台A产品置于乙方指定的港口，但忘了提供合同必须单证各相关技术资料。乙方因为工作人员私自外出旅游，也未能按期到达港口验货。9月8日乙方工作人员到达验货地点时，发现其中1台A产品已经灭失，并要求丙公司补弃相关单证和技术资料，丙公司当日办理完毕。

（2）到了9月20日丙方尚未收到乙方的验货结果表明证明，以为乙方认可所提供产品符合质量要求，便通知乙方支付货款。乙方认为丙方违约，提供的产品中，1台灭失，另1台不符合质量标准要求。只同意支付1台产品的款项，并且指出，当初合同末规定地点，暂缓支付。

（3）丙方不同意乙方意见，要求乙方支付全部货款，直到10月20日，乙方仍未付款，此时A产品的每台政府定价上涨到150万元，丙方拟就抵押物优先受偿，乙方不同意。

（4）10月25日乙方开出面值100万元的转账支票向丙方支付货款，丙方进账时发现丁公司欠乙公司的货款500万元，已到期，丁方有偿还能力，但乙方未及时向丁方索取，丁方尚未支付。

要求：根据以上资料，结合《合同法》的规定回答下列问题：

1.9月5日甲方代表丙方与乙方签订的合同履行什么性质的合同，丙方追认后，合同性质有何变化？

2.A产品在港口城市灭失的损失应由哪一方承担？请说明理由。

3.丙方向乙方提供的货物，是否均符合合同规定的标准？

4.乙方是否向丙方支付全部3台产品成本的货款，付款时应按何种价格执行？

5.合同约定地点的，应如何处理？

6.丙方提出就房屋赔偿金优先受偿，是否处理？

7.乙方在支票使用上的不当行为，依法应如何处理？

8.丙方在不获付款的情况下，可以采用什么措施保障自己的合法权益？

9.该合同违法责任应如何认定？

综合题（一）答案

1、9月5日的合同属于效力待定合同。因为甲方在没有代理权的情况下，与乙方私自签订的合同。该合同经丙方追认以后，变成有效合同。

2、A产品在港口城市的损失由乙方承担。出卖人将标的物按约定时间置于交付地点后，买卖人违反约定没有收取的，灭失风险自违反规定之日起由买方承担。丙方虽然未按规定提供单证等，但不影响标的物灭失风险的转移。

3、货物符合合同标准。买方在规定的期限内应及时验货，标的物数量或质量不符合规定的，应及时通知供货方，怠于通知的，视为符合约定。

4、乙方应向丙方支付3台产品的全部价款，且按上涨后的价格执行，应支付全部货款共450万元。该产品属政府定价，且付款人逾期付款，应按上涨后的价格执行。

5、可以协议补充，不能达成补充协议的，在交付标的物所在地付款（教材P236）

6、丙方要求正确，抵押物灭失的，抵押权人可以就抵押物灭失后的赔偿金优先受偿。

7、乙开出空头支票，可处以票面金额5%的罚款，并向丙方支付2%的赔偿金。

8、丙方可以行使代位权。即丙方向法院申请，由丙方直接向乙的债务人丁索取款项，但行使代位权的金额以丙方的债权为限。

9、本合同中，乙、丙双方均应承担违约责任。

丙方应承担未按期向乙方提供单证资料的违约责任，乙方应承担未按期付款的责任。

综合题（二）甲、乙之间签订房屋和设备租赁合同，乙同时租入甲的厂房和设备，年租金100万元。合同在执行时：

1.乙方未经甲方同意，对租入的厂房进行改建，改变了房屋的结构，会影响到厂房的安全，甲方对此意见很大。

2.乙方租入的设备中，有一部分经甲同意，乙又转组给丙，丙在使用中保管不当，导致设备全部提前报废。甲方要求乙方赔偿，乙方认为自己转租经过甲方同意的，应由甲方向丙方索赔，乙方认为自己转组经过甲方同意的，应由甲方向丙方索赔，与乙方无关。

3.乙方将生产的产品租用甲方的仓库保管，租金与厂房和设备的租金同时支付。甲方索要租金时，乙方认为合同未注明租金支付的期间，应到期后一次支付。

4.合同履行3年后，乙方仍未支付租金，甲方通知乙方，1年后解除仓库、厂房、设备等全部租赁合同，乙方认为合同中注明租赁期限，表明租期为20年，甲方提出解除合同，属于纬约，应承担违级和赔偿责任。

5.甲方对乙方提起诉讼，发现乙方属于个人独资企业，并注明乙方以家庭共有财产出资，个人独资企业的总资产只有40万元，总负债已达90万元；企业资产不足偿还债务。

要求：根据以上资料，并结合《合同法》、《个人独资企业法》的规定，回答下列问题

1.乙方作为个人独资企业、没有独立法人资格，与甲方签订的厂房、设备及仓库租金合同是否有效。

2.乙方私自改建租入的厂房，甲方可以行使哪些权利。

3.乙方转租的设备发现毁损，责任由谁承担。

4.合同中未约定租金支付期限，应如何履行。

5.甲方提出解除合同是否正确。

6.乙方企业资产不足以偿还债务，应如何处理。

综合题（二）答案

1、甲、乙双方的租赁合同有效，乙方虽然没有企业法人资格，但是独立的民事主体，可以以自己的名义对外签订合同，从事生产经营活动。

2、甲方作为出租人可以要求乙方恢复原状或赔偿损失。

3、责任由乙方承担，经出租人将租赁物转租第三方，第三方对租赁物造成损失，承租人应当赔偿损失。

4、双方应补充协议；达不成补充协议按合同有关条款或交易习惯确定，仍然不能确定的，租期不满1年的，租赁期届满时支付；租期1年以上的，每届满1年时支付，剩余不满1年的，在合同期满时支付。

5、正确。合同未规定租赁期限的，应补充协议；达不成补充协议的，按交易习惯或条款执行，仍然不能的，视为不定期租赁，出租人可以随时要求解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前，通知承租人。

6、乙方属于个人独资企业，投资人应对企业债务承担无限责任；乙方投资设立企业时，明确以家庭共有财产作为个人财产出资，应依法以乙方投资人的家庭共有财产对企业债务人承担无限责任。

综合题（三）甲方（国有企业）于2006年3月10日以书面方式向乙方（有限责任公司）求购A产品，数量100台，每台价20万元，于同年5月5日前一次供货，货到后15天内付款。甲方以房产作抵押，对所欠供货方的货款担保。

乙方于3月14日收到甲方的求购函后，于当天以电子邮件的方式回复甲方，同意所提的一切条件，表示完全可以按期供货。

双方另外于3月20日补签一份以甲方办公楼作抵押，为乙方200万元债权担保的书面合同。

乙方为了保证向甲方及时供货，又与丙方（合伙企业）签订一份向丙方购买100台A产品的购货合同。总买价150万元，货到后付款。合同规定丙方于4月30日地货物直接运到甲方所在地，凭甲方的验货证明，乙当日以本票方式向丙方结清货款。

丙方将货物如期送到甲方，甲方开出验货合格清单。乙方也于当日通过开户银行开出金额150万元的本票交丙方。丙方于5月3日将本票交银行进账时，出票银行告知，乙方无款支付，故拒绝付款。

丙方进一步调查得知，乙公司属于3位股东于4年前出资设立的一般有限责任公司，注册资本共300万元，除公司成立时出资到位60万元外，剩余部分的出资至今未到位。

乙方于5月15日向甲方索要货款，甲方拒付。理由是签订合同时，乙方并无A产品，属于欺诈行为，乙方应承担缔约过失责任。乙方根据抵押合同，要求法院以抵押物清偿甲方所欠乙的货款，法院认为甲方用于抵押的房产必须进行抵押登记，且事先已用于对丁公司180万元债权的抵押担保登记，抵押物总价值270万元，乙方与甲方对抵押合同进行了抵押物补充登记。

同时甲、乙、丙三方还提出了以下问题：

1.甲方认为，货物由丙方供应，故货款应支付给丙方，因为乙方将供货的义务和收款权利均转移给了丙方。具甲、乙双方之间也无书面购销合同。

2.乙方认为，乙丙双方签订的合同无效，因为丙方属于合伙企业，无企业法人资格，故无权以企业名义对外签订合同。

3.丙提出，由于乙未按期支付货款，导致丙无法正常经营，申请清算。银行指定清算人清算的结果如下：

（1）丙企业变现的资产价值22万元；

（2）发生清算费用1.6万元，欠职工工资7万元，欠社会劳动保险费用3万元，欠税款8万元，欠其他企业货款55万元；

（3）企业合伙之一B尚有存款10万元，股票价值14万元，房屋一栋价值17万元。

要求：根据以上资料，结合《合同法》、《公司法》、《合伙企业法》和《票据法》的规定，回答下列问题。

1.甲乙双方有无书面购销合同？

2.甲方抵押的房产，应如何清偿？

3.出票银行拒绝向丙方付款是否合法？

4.丙方与乙方的书面合同是否有效？

5.乙公司注册资本到位的情况是否符合公司法的规定？

6.甲可否直接将货款支付给丙方？

7.乙方是否应对甲方承担缔约过失责？

8.丙企业清算时，清算程序和手续应如何办理？

综合题（三）答案

1、甲、乙双方有书面购销合同，《合同法》规定，书面合同的形式可以是书信、电子信件等格式。甲向乙发出的书面求购函，实际属于要约，且到达乙方时生效，乙方回复的电子信件属于承诺。

2、甲方用于抵押的房产，根据《担保法》规定，适用登记在先原则，因为房产抵押需要登记，故对丁公司的抵押担保在先，丁公司可就抵押优先受偿，乙公司顺序在后。

3、出票银行拒付错误。《票据法》规定，本票属于出票人自己签发的、承诺在见票时无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据，银行属于出票人，故无论乙方是否有款支付，出票银行均应无条件将款项支付给持票人丙方。

4、乙、丙双方的书面合同有效。因为丙方虽然无独立企业法人地位。但《合伙企业法》规定，合伙企业可以自己的名义对外签订合同或经营。

5、公司注册资本的到位时间不符合法律规定，公司股东分期缴纳出资的，剩余部分出资，应自公司成立之日起2年内缴清。股东实际出资期限超过了法律规定的2年期限。

6、甲方不能直接将款项支付给丙方。因为乙方只是将供货义务转让给了丙方，但向甲方收款的权利并未转让给丙方。另外，丙方也未就乙方对甲方的债权向法院申请行使代位权。

7、乙方不应承担缔约过失责任。因为乙方并未违反诚实信用原则，也未给甲方造成任何损失。故承担缔约过失责任的前提条件和结果均不成立。

8、丙企业的清算程序为：

（1）通知和公告债权人；

（2）指定清算人；

（3）合伙企业财产首先应用于支付清算费用1.6万元，剩余财产共20.4万元按下列顺序清偿。

①支付所欠职工工资及社会保险费用共10万元；

②支付所欠税款共8万元；

③支付所欠其他债务2.4万元。

（4）根据无限连带责任的规定，不足清偿部分52.6万元可用B合伙人的其他财产共41万元，以及其他合伙人的其他财产清偿。若仍不足清偿的，应结束清算程序。但原合伙人仍然承担清偿责任。

（5）编制清算报告，办理合伙企业注销登记。

综合题（四）甲乙丙三位自然人出资设立A有限责任公司，公司注册资本8万元，其中甲以货币出资1万元，乙以存货协议作价出资3万元，丙以专利技术作价出资4万元，分期缴纳出资，公司成立时，甲、丙2人交付出资，公司成立的第1年末乙交付出资。丙为公司执行董事，甲为总经理和法人代表，乙为监事。

公司成立后，经营不顺，发生以下变化。

1.以A公司作为唯一股东出资9万元设立B一人有限责任公司，专门经营A公司的上游产品，注册资本分2期到位，B公司成立时到位5万元，6个月后再交付剩余4万元。

2.又以B公司为唯一股东出资设立C有限责任公司，经营A公司的下游产品。

3.B、C两个公司均不设股东会，应由股东会作出的重大决议均由A公司电话下达。由于这两家公司都只有A公司一个股东，故公司年度会计报告无需会计师事务所审计。

4.由于内部管理混乱，B、C两个公司之间的资产，费用支出等无法区分清楚，导致C公司破产；清算时，C公司尚欠D公司的贷款12万元不足清偿。

5.丙股东决定对外转让持有A公司的股份，于3月6日向甲、丙两位股东发出书面通知；但两位股东均在10日内回复，拒绝乙的要求；乙要求甲、丙收购乙持有的股份，甲、丙也不同意。4月10日，乙将所持有的股份转让给丁。

6．A.公司通过6年经营，每年盈利，具备利润分配的条件，甲在股东会上提出分配股利，但丙、丁反对，致使甲的要求无法实现。甲要求A公司收购本人持有的公司股份，但在收购价格上无法达成一致。

7.为扩大规模，B公司拟申请发行公司债券。

要求：要求以上资料，结合《公司法》的规定，分析回答下列问题：

1.A公司设立时，哪些方面不符合公司法的规定？

2.B、C两公司设立时，哪些方面不符合公司法的规定？

3.B、C两公司的管理上有哪些不足？

4.C公司清算后，B公司对未能受偿的12万元货款是否可以得到保护？

5.乙将所持有的股份转让给丁是否合法？

6.甲股份要求公司收购自己持有的公司股份是否合法？收购价格应如何处理？

7.B公司申请发行公司债券，主体资格是否具备？

综合题（四）答案1.（1）资产总额中，货币资金出资数额不合法。股东的货币出资不得低于公司注册资本的30%，即不得低于2.4万元，实际货币出资只有1万元，低于法定标准。

（2）乙出资的作价方式不正确，股东的非货币出资应评估作价，不能协议作价。

2.（1）B公司设立时，注册资本总额及到位时间不合法。一人有限责任公司的法定注册资本最低限额应不低于人民币10万元，且为实缴资本。该公司的注册资本只有9万元，且分期到位。

（2）C公司的设立不合法。B、C两公司均为一人有限责任公司。公司法规定，一人有限公司不得再出资设立一人有限责任公司。

3.（1）B、C两公司的股东行使股东会的权利方式错误。C公司的权利应由B公司作为股东行使；股东作出的决议应是书面方式，并由股东签字后存档备案。

（2）B、C两公司的年度会议报告必须经会计师事务所审计。

4.D的权利可以得到保护，D可以要求B公司承担连带责任。公司股东不能证明自己的财产独立于公司之外的，对公司的债务承担连带责任。

5.乙的股份转让给丁合法。

（1）股份转让程序合法，提前以书面方式通知其他股东，征求意见；

（2）其他股东既不同意乙转让，又不购买乙持有的股份，视为同意转让。

6.甲的要求合法。

（1）公司连续5年盈利，且符合利润分配条件而不分配利润的，甲作为小股东有权要求公司以合理的价格收购自己持有的股份；

（2）收购价格与公司达不成一致意见的，甲可以自股东会会议决议通过之日起90天内向法院提起诉讼。

7.主体资格具备。所有公司均可申请发行债券。

[1] [2]